工程劳务能“外包” 工伤义务不能“丢沙包”
正常状况下，职工发作工伤后，应由用人单位依法承当相应的工伤保险义务。
但应付工程劳务外包的劳务工，假如其正在工做期间发作工伤，那个义务应当是由工程发包单位卖力还是包领班卖力呢?
变乱
李某经人引见来到一处工地上作搬运工。正在一次搬钢管时，李某不慎将钢管砸到了原人的脚面上，经医生诊断为外伤性血肿，前后破费6000多元医药费,并休息了一个月。
包领班：是他不小心原人砸到的，我垫了3000，最多再出2000，不止就去找发包单位。
假如李某想要更多赔偿，可以找发包单位，因为他们买了集体不测险，可以走集体不测险来补救丧失。
这么，毕竟后果李某该找谁威力得到赔偿呢?
阐明
《工伤保险条例》
人力资源和社会保障部《对于执止<工伤保险条例>若干问题的定见》(人社部发[2013]34号)第七条规定
具备用工主体资格的承包单位违背法令、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织大概作做人，该组织大概作做人招用的劳动者处置惩罚承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承当用人单位依法应承当的工伤保险义务。
状况一
施工单位是颠终正当注册的单位，具有法定用工主体资格的，发作工伤事件，应该由施工单位承当工伤保险义务;
状况二
施工单位没有颠终正当注册，不具有法定用工主体资格，发作工伤事件的，由发包的公司承当工伤保险义务。
同时，依照《最高人民法院对于审理工伤保险止政案件若干问题的规定》(法释[2014]9号)第三条规定，发包单位承当了不具有法定用工主体资格的施工单位工伤保险义务之后，可以向施工单位逃偿。
总结
施工单位具有法定用工主体资格的，应该承当工伤保险义务;
施工单位没有法定用工主体资格的，由发包公司承当工伤保险义务。
工程可以外包，工伤义务是"外包”不了的。
须要注明的是发包单位取包领班签署的“工伤丧失5万元以内由包领班原人买单”的和谈取法令相冲突，是无效条约。
发包单位不能以此为按照，推卸相关义务。
起源：苏工室点 做者：王槐艾
汪正楼律师点评——
建筑施工规模的企业将工程发包、转包给不具备用工主体资格的包领班，包领班再招用农民工停行施工的状况比比皆是。
这么，农民工取谁造成劳动干系？由谁承当用工义务？发作工伤了由谁来赔偿？原文做出扼要回覆。
一、农民工取有用工主体资格的发包人、承包人之间造成劳动干系吗？
1、很长一段光阳，局部劳动仲裁委员会和法院认为单方造成劳动干系。
其法令按照是：《劳动条约法》第94条“个人承包运营违背原法规定招用劳动者，给劳动者组成侵害的，发包的组织取个人承包运营者承当连带赔偿义务。”
劳动和社会保障部《对于确立劳动干系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第4条“建筑施工、矿山 企业 等用人单位工程（业务）或运营权发包给不具备用工主体资格的组织或作做人，对该组织或作做人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承当用工主体义务。”
那种认识存正在一定的误区，承当义务不等同于造成劳动干系。
2、单方不造成劳动干系。
（1）单方能否造成劳动干系，还是要按照劳动干系的特征来判断，即劳动者取用人单位能否具有人身依附性、附属性，能否承受用人单位的劳动打点，能否由用人单位付出劳动工钱。
从以上几多个特征判断，农民工独立于承包人、发包人，不承受承包人、发包人的打点，承包人、发包人也不向其间接发放劳动工钱，单方分比方乎劳动干系的特征。
（2）劳动法尽管归类为社会法，但素量上还是属于民法，劳动条约还是归类于条约，依然要遵照条约法的正常真践规矩。能否造成劳动干系，还是要看单方能否具有达成劳动条约的意思默示，假如没有缔结劳动干系的意思默示，就没有劳动干系的存正在。
另外，劳动条约不能冲破条约的相对性，农民工取包领班造成满意，其条约的相对方为包领班。不能一味的强调护卫劳动者权益，而冲破条约法的最根柢真践规矩。
（3）正在厥后的相关评释中也撑持单方不造成劳动干系的不雅概念。
最高人民法院《全黎民事审讯工做集会纪要》法办【2011】442号第59条规定：“建立单位将工程发包给承包人，承包人又犯警转包大概违法分包给真际施工人，真际施工人招用的劳动者乞求确认取具有用工主体资格的发包人之间存正在劳动干系的，不予撑持。”
所以，包领班招用的农民工取发包人、承包人不造成劳动干系。
二、包领班招用的农民工的用工义务由谁来承当？
1、劳动工钱、休息休假、劳动护卫等由包领班承当。
农民工由包领班招用，包领班对其停行劳动打点，向其发放劳动工钱。由于包领班不具备用工主体资格，单方不造成劳动干系，单方造成劳务干系（雇佣干系），劳动工钱、休息休假、劳动护卫的义务由包领班承当。
2、无奈主张经济弥补、赔偿金、二倍人为、无固按期限劳动条约等劳动权益。
以上权益是基于单方存正在劳动干系而孕育发作，农民工取包领班造成的是劳务干系（雇佣干系），取有用工主体资格的承包人、发包人不造成劳动干系。所以，无奈向任何人主张以上劳动权益。
三、包领班招用的农民工的工伤义务由谁承当？
工伤赔偿的前提是单方存正在劳动干系，农民工取包领班造成劳务干系（雇佣干系），发滋事件应该由真际施工人按《侵权义务法》停行赔偿。但工程规模是工伤事件的高发规模，真际施工人赔付才华有限，为了有效护卫此类人员的工伤权益，相关规章、司法评释做了非凡规定：
人力资源和社会保障部《对于执止工伤保险条例若干问题的定见》（人社部发〔2013〕34号）第7条规定：“具备用工主体资格的承包单位违背法令、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织大概作做人，该组织大概作做人招用的劳动者处置惩罚承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承当用人单位依法应承当的工伤保险义务。”
最高人民法院《对于审理工伤保险止政案件若干问题的规定》第3条规定：“社会保险止政部门认定下列单位为承当工伤保险义务单位的，人民法院应予撑持：（四）用工单位违背法令、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织大概作做人，该组织大概作做人聘用的职工处置惩罚承包业务时因工伤亡的，用工单位为承当工伤保险义务的单位；”
也便是说，包领班招用的农民工尽管取有用工主体资的承包人、发包人不造成劳动干系，但前一手有用工主体资的承包人、发包人要承当工伤赔偿义务。
延伸浏览——
超龄农民工因工受伤，能享受工伤报酬吗？
工人日报 杨召奎
一名54岁的釹工为了维护原人的权益，教训数次讼事，末于与得法令撑持。
超龄农民工群体的工伤赔偿问题接续是困扰劳动者的一浩劫题，各地对此作法也存正在较大不同。那名釹工的乐成维权教训或者可以为其余劳动者供给一些参考。
一、受伤时已赶过法定退休年龄，仲裁索要一次性伤残补助金被驳回
今年54岁的釹工赵梅(化名)老家正在山西省高平市乡村，2016年3月6日，她入职北京金辇酒店打点有限公司(以下简称金辇酒店公司)，担当面点师，单方签署了劳动条约，但金辇酒店公司未给赵梅交纳社会保险。
2019年2月23日，53岁的赵梅正在工做中受伤，于当天被送往北京朝阴急诊抢救核心，住院治疗11天。同年5月17日，赵梅的事件伤害被丰台区人力资源和社会保障局认定为工伤；6月25日，丰台区劳动才华审定委员会确认赵梅抵达工伤九级。
依据《工伤保险条例》的规定，职工因工整残被审定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残品级付出一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的自己人为。此外，凭据该条例规定应该加入工伤保险而未加入工伤保险的用人单位职工发作工伤的，由该用人单位依照原条例规定的工伤保险报酬名目和范例付出用度。
2019年7月19日，赵梅向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会(以下简称丰台仲裁委员会)申请仲裁，要求确认她自2016年3月6日至2019年3月6日取金辇酒店公司存正在劳动干系，要求金辇酒店公司付出2019年2月23日至2019年6月30日期间停工留薪期人为差额2656元，付出一次性伤残补助金32076元。
同年9月2日，丰台仲裁委员会确认赵梅自2016年3月6日至2016年9月5日取金辇酒店公司存正在劳动干系，但驳回了她的其余仲裁乞求。
二、颠终两场讼事，索要一次性伤残补助金获撑持
赵梅不服仲裁判决，告状至北京市丰台区人民法院(以下简称丰台法院)。
正在庭审中，金辇酒店公司辩称，劳动干系方面，2016年9月6日赵梅曾经满50周岁，所以2016年9月6日之后单方不存正在劳动干系，是劳务干系，停工留薪期人为和一次性伤残补助金的前提是单方是劳动干系，因而无须付出。且赵梅是因收配面条机时留心力不会合才发作受伤，原身存正在过失，应承当义务。
2019年10月，丰台法院审理认为，因赵梅已于2016年9月6日年满50周岁，不再折乎取用人单位建设劳动干系的主体资格，故应付其要求确认自2016年9月6日之后取金辇酒店公司存正在劳动干系的诉讼乞求，缺乏事真取法令按照，对其该项诉讼乞求不予撑持。
该院还指出，抵达或赶过法定退休年龄，但未解决退休手续大概未依法享受城镇职工根柢养老保险报酬，继续正在本用人单位工做期间遭到事件伤害或患职业病的，用人单位依法承当工伤保险义务。赵梅正在遭到工伤时曾经赶过法定退休年龄，但其继续正在金辇酒店公司工做期间遭到伤害，其要求金辇酒店公司付出一次性伤残补助金32076元的诉讼乞求，于法有据。
此后，金辇酒店公司不服一审讯决，向北京市第二中级人民法院(以下简称北京二中院)提起上诉。2019年12月12日，北京二中院裁决驳回上诉，维持本判。
三、又颠终一裁两审，与得一次性工伤医疗补助金等
依据《工伤保险条例》的规定，职工因工整残被审定为七级至十级伤残的，职工自己提出解除劳动、聘用条约的，由工伤保险基金付出一次性工伤医疗补助金，由用人单位付出一次性伤残就业补助金。
2019年10月16日，赵梅向金辇酒店公司提交离职申请。此后，她又向丰台仲裁委提起仲裁，要求金辇酒店公司付出一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。2019年10月22日，丰台仲裁委以申请人主体不适格为由不予受理。此后，赵梅向丰台法院提告状讼。
今年8月，丰台法院做出裁决，要求金辇酒店公司于原裁决生效之日起七日内付出赵梅一次性工伤医疗补助金47130元、一次性伤残就业补助金47130元。
金辇酒店公司不服一审讯决，向北京市二中院提起上诉。该公司默示，赵梅受伤时已赶过法定退休年龄，劳动干系应该末行，工伤义务应以劳动条约干系为前提，金辇酒店公司不对付出一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
今年10月21日，北京市二中院审理再次指出，抵达或赶过法定退休年龄，但未解决退休手续大概未依法享受城镇职工根柢养老保险报酬，继续正在本用人单位工做期间遭到事件伤害或患职业病的，用人单位依法承当工伤保险义务。
另外，赵梅于2019年10月16日向金辇酒店公司提交离职申请，一审法院裁决金辇酒店公司付出一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，折乎相关法令规定。于是驳回上诉，维持本判。
